“背靠背”結(jié)算條款在建筑工程行業(yè)也很常見。一般是指建設(shè)工程合同中約定“發(fā)包人支付總包人工程款后，總包人再按合同約定比例向分包的承包人支付款項，在發(fā)包人遲延支付工程款時，總包人無需向分包人支付款項”的條款。

案例回顧

2014年，A公司（總包人）與某建設(shè)單位（發(fā)包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定A公司承包高新區(qū)某項目工程建設(shè)。后A公司將項目中部分工程分包給B公司（分包人）并簽訂分包合同。其中，合同約定“背靠背”結(jié)算條款，即“A公司在發(fā)包人撥付款項到指定賬戶之日起15天內(nèi)撥付至B公司指定賬戶?！鄙姘腹こ逃?017年底竣工，2018年開始投入使用，2021年審計單位出具結(jié)算審計報告，確認涉案工程的工程結(jié)算價款。A公司尚欠B公司工程款90余萬元。B公司訴至法院，請求予以支付欠付工程款及相應(yīng)利息。A公司以“背靠背”條款為依據(jù)，抗辯因總包人財政緊張，未及時向A公司付款，故付款條件未成就，拒絕向B公司支付剩余尾款。

法院審理

經(jīng)法院審理認為，雖然“背靠背”結(jié)算條款有效，但在發(fā)包人未及時向總包人A公司付款的情況下，總包人A公司仍負有協(xié)助驗收、協(xié)助結(jié)算、協(xié)助催款等義務(wù)。本案中，涉案工程于2021年完成結(jié)算審計，并經(jīng)審計部門蓋章確認。A公司在工程完成結(jié)算審計后，未提交證據(jù)證實其積極的履行了協(xié)助催款義務(wù)，A公司怠于向發(fā)包人主張債權(quán)，屬于當事人為自己的利益不正當?shù)淖柚箺l件成就，應(yīng)視為條件已成就，故A公司依據(jù)“背靠背”條款主張付款條件未成就，法院不予采信。對B公司主張A公司支付剩余工程款90余萬元及相應(yīng)利息，法院予以支持。 

“背靠背”條款，不代表甲方可以不付錢

在“背靠背條款”有效的情況，對于分包人請求總包人支付工程價款的案件中，因發(fā)包人何時向總包人付款、付款多少，均來源于發(fā)包人與總包人之間的合同約定，分包人對此無從知曉，故總包人負有舉證證明發(fā)包人未付款的舉證責任。而在分包合同履行過程中，雖然約定“背靠背條款”，但總包人仍負有向發(fā)包人催促驗收、催促結(jié)算、催款等義務(wù)，若總包人怠于履行上述協(xié)助義務(wù)導致分包人的工程價款債權(quán)受到損害的，則應(yīng)依法認定總包人向分包人的付款條件已成就，應(yīng)予以支付。

在此，中釜提醒，在簽訂有“背靠背條款”的合同中，合同雙方均應(yīng)合理預(yù)見該條款所面臨的風險。同時，“背靠背條款”并不是一勞永逸免除付款義務(wù)的借口，各經(jīng)濟活動參與者仍應(yīng)按照誠實信用原則，全面積極履行自己的義務(wù)。